Tartışmalı Erişim Sağlayıcıları Birliği'nin (ESB) 2015 Yılı Olağan Genel Kurul’u Yapıldı

5651 sayılı İnternet Kanununa 17-25 aralık sonrası yani 2014 başında torba kanun içindeki maddelerle getirilmek istenen değişikler [1] içinde yer alan Erişim Sağlayıcıları Birliği’nin [2] 2015 Yılı Olağan Genel Kurul Toplantısı 24 Mart Perşembe günü saat 14.00’de ASO Kule Zafer Çağlayan Meclis Salonunda yapıldı.

Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu Başkanı Dr. Ömer Fatih Sayan ve Kurul Üyesi Musa Şahin’nin de katıldığı Genel Kurul’da; Divan Başkanlığına Prof. Dr. Ramazan Çağlayan’ın, divan kâtipliklerine Mustafa Çavuşoğlu ve Mücahit Şahin’in seçilmelerine oy birliği ile karar verildi.

Yönetim Kurulu ve Denetim Kurulu üyeliklerine;

Seçilmelerine oy birliği ile karar verildi.

Denetim Kurulu Asil Üyeliklerine Şule Gültepe, Mustafa Çavuşoğlu ve Murat Çağdaş’ın; Denetim Kurulu Yedek Üyeliklerine Kerem Günay, Mücahit Şahin ve Kadir Solakoğlu’nun seçilmelerine oy birliği ile karar verildi.

Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu Başkanı Dr. Ömer Fatih Sayan yeni seçilen üyeleri tebrik etti. Toplantıya gündeme ilişkin maddelerin görüşülmesinin ardından son verildi.

Erişim Sağlayıcılar Birliği’nin (ESB) Kuruluşunda Sorun Var

Erişim Sağlayıcılar Birliği (ESB), yaygın “doğan görünümlü şahin” ifadesinde olduğu gibi kurulmuş bir yapı. 5651 sayılı kanuna 2014 başında torba kanunla ilave ettirilmeye çalışılan [1] ESB kavramı “sivil meslek kuruluşu” diye tanımlanıyordu. Ama değildi. Bunun ilk nedeni, sivil meslek örgütü olmasu gereken birliğin tüzüğünün BTK’dan onay alma zorunluluğu bir yana, tüzük bizzat BTK tarafından hazırlandı.

Serbest Telekom işletmecilerin derneği olan Telkoder’in hazırlamış olduğu alternatif tüzük ve toplamış olduğu 100+ imzaya rağmen[4], BTK sadece 13 firma (ve yukarıda göreceğiniz üzere birbirinin türevi olan firmalar) üzerinden bu ESB’yi kurdu. Halen de sadece bu üyeler var[5].

CHP ve Telkoder ESB Konusunu Mahkemeye Taşıdı

ESB kuruluşundaki bu bozukluklar nedeniyle hem Telkoder, hem de CHP mahkemeye gitti. Daha doğrusu CHP, 5651 sayılı kanuna ilave edilen değişiklikler için gitti. İtiraz edilen maddeler arasında ESB kuruluşundaki sorunlar da vardı[6].

Telkoder’in açtığı davaya, Danıştay 2015 başında “ESB konusunda durdurma” şeklinde karar verdi [7]. Bunun üzerine acaip, daha doğrusu “hukuka aykırı” bir şey oldu. Davayı değerlendiren Danıştay 13.Dairesi 20.01.2015 tarihli kararı ile ESB’nin yasaya aykırı kurulduğundan bahisle verdiği yürütmenin durdurulması kararı sonrasında faaliyetlerine kesintisiz devam eden ESB’ye yasal dayanak oluşturmak üzere, üstelik de geçmişe etkili olacak şekilde kanun değişikliği yapıldı.

Bu “geçmişe etkili” kanun değişikliği doğal olarak Danıştay tarafından, Anayasa Mahkemesine taşındı. Bunun sonucu henüz alınmadı[8].

Bu başvurudan 3 ay sonra Anayasa Mahkemesi CHP’nin 1,5 yıl önce 5651 ilavelerini iptalle ilgili başvurusuna karşı aldığı kararın gerekçesini açıkladı [9]. Bu gerekçelere bakılırsa, ESB için “bir meslek örgütü sayılamayacağı” ama “kendine özgü bir kurum” olduğu ve devletin böyle bir kurum kurabileceği ifadesi var. Devamında ise ESB’ye verilen yetkinin sınırlarının belirsizliği eleştirilerek, iptalin nedeninin bu olduğu belirtilmiş.

ESB Yürütmeyi Durdurmaya Rağmen, Geçmişe Etkili Kanun Değişikliği ile Çalıştırılıyor

Anayasa Mahkemesi bu kararın ESB ile ilgili olarak açılan diğer davaları etkilemeyeceğine de dikkat çekiyor. Bu da bir önceki paragrafta bahsettiğimiz henüz sonuçlanmayan 7 ve 8ci dipnotlarda ve 2 önceki ile 3 önceki paragrafta yer alan konular. Bunlardan birisinde, ESB kuruluşunun Telkoder tarafından oluşturulan tüzük ve üyelerle yapılması için açılmıştı. Diğeri ise Danıştay’ın bu bahsettiğimiz Telkoder davasında ilk aldığı “yürütmeyi durdurma” kararı sonrasında, ESB kuruluşunun geçmişe etkili bir kanun değişikliği ile değiştirilmesine Danıştay tarafından Anayasa Mahkemesine yapılan başvuru oluşturuyor.

Dolayısıyla ESB bir yandan devam ediyor ama hukuksuz bir şekilde. Yürütmeyi durdurmanın, geçmişe etkili bir kanun değişikliği ile hukuksuz bir şekilde aşılması yoluyla.

[1] TBMM – İnternet Ortamında Yapılan Yayınların Düzenlenmesi ve Bu Yayınlar Yoluyla İşlenen Suçlarla Mücadele Edilmesi Hakkında Kanunda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Teklifi

[2] Erişim Sağlayıcılar Birliği

[3] “Çalışılan” diyoruz çünkü konu 2 yıldan bu yana halen Danıştay tarafından taşınıldığı Anayasa Mahkemesinde bekliyor.

[4] BTK Tepeden İnme Tüzük için Bastırırken, İnternet Erişim Sağlayıcılar Kendi Tüzüklerini İstiyor

[5] CHP’nin İnternet Kanunu için Anayasa Mahkemesi Başvurusu ‘Site Engelleme’ ile ‘Erişim Sağlayıcılar Birliği’ne Odaklandı

[6] CHP’nin İnternet Kanunu için Anayasa Mahkemesi Başvurusu ‘Site Engelleme’ ile ‘Erişim Sağlayıcılar Birliği’ne Odaklandı

[7] Danıştay BTK’nın Erişim Sağlayıcılar Birliği Tüzüğüne Durdurma Verdi

[8] ESB için Danıştay’dan İktidara Çok Sert Uyarı; Geçmişe Etkili Olacak Kanun Değişikliği Anayasa Mahkemesine Gitti

[9] Anayasa Mahkemesi 5651 Sayılı Kanuna CHP İtirazı ile İlgili Kararının Gerekçesini Açıkladı