Bu yazının önceki bölümlerini;
- Fake Mail Konusunun Hukuki Değerlendirmesi – I
- Fake Mail Nedir ? – II
- Fake Mail Nedir ? – III
- Fake Mailin Aşamaları
- Anayasa Hukuku Açısından Fake Mail (Bilişim Suçları)
- Ceza Hukuku Açısından Fake Mail (Bilişim Suçları)
- Ceza Hukuku Açısından Fake Mail (Dolandırıcılık)
başlıkları altında ulaşabilirsiniz.
C – Marka Hukuku ve Fikri Hukuk Açısından :
Konunun başında da belirttiğimiz gibi fake mail gönderen, kurbanını aldatabilmek için onun kullandığı servislerden birine ait sahte bir sayfa hazırlamaktadır. Eğer bu servisleri işleten kuruluşların tescilli markası/markaları kullanılan fake mail sayfası üzerinde yer alıyorsa -ki tamamında yer almaktadır- bu kullanımdan dolayı marka hakkına tecavüz etmiş olacaklardır. Ülkemiz açısından konu 556 sayılı Markaların Korunması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ile düzenlenmiştir. KHK’nin “marka hakkına tecavüz sayılan haller” başlıklı 61. maddesinde cezayı gerektiren haller düzenlenmiştir. Maddeye göre:
Madde 61 – Aşağıda yazılı fiiller marka hakkına tecavüz sayılır:
- a) 9 uncu maddenin ihlali,
b) Marka sahibinin izni olmaksızın markayı veya ayırt edilmeyecek derecede benzerini kullanmak suretiyle markayı taklit etmek,
c) Markayı veya ayırt edilmeyecek derecede benzerini kullanmak suretiyle markanın taklit edildiğini bildiği veya bilmesi gerektiği halde tecavüz yoluyla kullanılan markayı taşıyan ürünleri satmak, dağıtmak veya bir başka şekilde ticaret alanına çıkarmak veya bu amaçlar için ithal etmek veya ticari amaçla elde bulundurmak,
d) Marka sahibi tarafından sözleşmeye dayalı lisans yoluyla verilmiş hakları izinsiz genişletmek veya bu hakları üçüncü kişilere devir etmek,
e) (a) ila (c) bendlerinde yazılı fiillere iştirak veya yardım veya bunları teşvik etmek veya hangi şekil ve şartlarda olursa olsun bu fiillerin yapılmasını kolaylaştırmak,
f) Kendisinde bulunan ve başkası adına tescilli bir markayı veya ayırt edilmeyecek derecede benzerini taşıyan ürünün veya ticaret alanına çıkarılan malın nereden alındığını veya nasıl sağlandığını bildirmekten kaçınmak.
KHK m.9’un konumuzu ilgilendiren bentlerinde ise :
Madde 9-Aşağıda belirtilen hallerde, marka sahibinin, izni alınmadan markasının kullanılmasının önlenmesini talep etme yetkisi vardır:
- a)Markanın tescil kapsamına giren aynı mal veya hizmetlerle ilgili olarak, tescilli marka ile aynı olan herhangi bir işaretin kullanılması,
b)Tescilli bir marka ile aynı veya benzer olan ve tescilli markanın kapsadığı mal veya hizmetlerin aynı veya benzeri mal veya hizmetleri kapsayan ve bu nedenle halk üzerinde, işaret ile tescilli marka arasında bağlantı olduğu ihtimali de dahil, karıştırılma ihtimali olan herhangi bir işaretin kullanılması,
Kısacası fake mail gönderen kişi hazırladığı fake mail sayfası ile marka sahibinin izni olmadan markanın aynısını veya ayırd edilemeyecek derecede aynısını kullanmaktadır. Bu sebeple de fail aynı zamanda 556 sayılı KHK’nin ceza maddelerini de ihlal etmiş olacaktır. Buna örnek oluşturabilecek bir dava ABD’de sonuçlandırılmıştır. Hotmail Corp. ile Van Money Pıe Inc. arasında görülen davada davalılar pornografik içeriği kullanıcılara göndermek için davacının servislerini kullanmışlardır. Bunu yaparken de ewlektronik postanın dönüş adresini sanki Hotmail’den geliyormuş gibi göstermişlerdir. Bu dava spamlerle ilgili olmasına rağmen fake maillerde de dönüş adreslerinin kullanılması ve servislerin bu eyleme alet edilmesi ve bu yapılırken başkasının markasının kullanılması sebebiyle marka hukuku bakımından örnek olarak gösterilebilir.
Fake mail gönderen kişi aynı zamanda fikri haklara da tecavüz etmektedir. Bilindiği gibi 5846 Fikir ve Sanat Eserleri Kanunu ile herhangi bir biçim altında ifade edilmiş bilgisayar programları korumaya alınmıştır. Fail burada orijinal sayfanın kaynak HTML kodlarını görüntüleyip kendi hazırlayacağı fake mail sayfasına kopyalamaktadır. Oysa bu kodlar ancak ve ancak sahibinin izni ile kullanılabilir. İkinci bir husus ise bu kaynak kodun içine başka kodlar ilave edilerek sayfaya yeni fonksiyonlar yüklenmektedir. Oysa eser üzerinde değişiklik yapma yetkisi münhasıran eser sahibine aittir.
Bir sonraki bölümde sonuca Fake Mail ve Sonuç başlığı altında bakacağız.
Kaynak : 