Yeni telekom firmaları abonelerinin, Türk Telekom aboneleri ile konuşmalarında bu firmalara uygulanacak ara bağlantı fiyatları, temmuz ayından bu yana her 2 taraftaki firmalar için sorun olmakta devam ediyor.
Bu konuda çeşitli görüşmeler yapılmış. Sonra Telekomünikasyon Kurumu tarafından kademeli bir fiyat tablosu belirlenmiş* ama belirlenen referans fiyatlara Türk Telekom yetkilileri uymayacaklarını bildirmişlerdi.**
TT’nin belirlediği fiyatlar üzerinden bugüne kadar pek çok firma ara bağlantı sözleşmesi için Türk Telekom ile masaya oturdu.*** Ancak 2 firma bunun yerine, Telekomünikasyon Kurumu’na hakemlik yapması için “uzlaşmazlık” başvurusunda bulundular.
Telekomünikasyon Kurumu geçtiğimiz günlerde bu 2 firma için “bir geçici fiyat” belirledi. Bu fiyat, aslında TK’nın daha önce açıkladığı kademeli tabloda ocak sonrası için belirlenen fiyattı. İşte bu noktada bir karmaşa yaşanıyor.
Türk Telekom yetkilileri, TK tarafından belirlenen bu fiyatları uygulamayarak, 2 firmanın çalışmaya başlamasını sağlamıyor. Ancak diğer telekom firmaları da bu durumdan rahatsız çünkü kendilerinin de sözleşmeyi imzalarken “şerh” koyduklarını hatırlatarak, bu fiyatların sadece bu 2 firmaya uygulanmasının haksız rekabet olacağını bildiriyorlar.
Konuyu Cuma günü sektörden bir uzmanla tartışmıştık. Bugün aynı konuda Avukat Ali Suat Güzeoğlu’nun görüşlerini aldık. Güzeoğlu aynı zamanda bu firmalardan birisinin yani NetOne’ın avukatı olduğu için görüşleri bu olaydaki bazı konulara açıklık getirebilir diye düşünüyoruz.
Turk-internet.com : ilk olarak sizden “imzalanmış olan arabağlantı anlaşmaları”nın durumunu bir hukukçu gözüyle değerlendirmenizi rica ediyoruz.
Av.A.S.Güzeloğlu : : UMTH işletmecileri ile Türk Telekom arasında imzalanan ya da imzalanacak olan sözleşmelerin özel hukuk sözleşmeleri olduğu açıktır.
Sözleşmelerin her iki yanının özel hukuk hükümlerine tabi şirketler olması ve sözleşmenin konusunun bir kamu hizmetinin verilmesini değil de şebekelerin oluşturduğu trafiğin iletilmesi , işletmeler ile ilgili teknik düzenlemelerin , hesaplaşma usul ve esaslarının düzenlenmesinin olması bu düşüncemizi kuvvetlendirmektedir.
Turk-internet.com : Sözünüzü kesmek istemeyiz ama bu ne anlama geliyor.
Av.A.S.Güzeloğlu : Kısaca, sözleşme ile ilgili taraflar arasındaki anlaşmazlıklara idari yargı mercilerinin değil de, adli mahkemelerin bakacağı, bu sözleşme koşullarına kamu otoritelerinin müdahale etme hak ve yetkilerinin bulunmadığı anlamına geliyor.
Turk-internet.com : Peki o halde uzlaştırma prosedürü ve geçici ücret ne demek?
Av.A.S.Güzeloğlu : Serbestleşme sonrasında ana operatörlerin alt yapılarını kullandırmakta isteksiz olmaları, bu yapıyı kullanmak isteyen işletmecilere kabul edilemez şartlar ileri sürerek serbestleşmeyi engellemesi halinde kamu otoritesinin yani Telekomünikasyon Kurumu’nun bu duruma müdahale ederek tarafları uzlaşmaya zorlaması ve uzlaşma koşulları belirleninceye kadar da geçici bir ücret belirlemesi demek.
Erişim Arabağlantı Yönetmeliği’nin 21. maddesinde bu husus ayrıntılı olarak düzenlenmiştir. İki işletmeci bu madde kapsamında başvurusunu yapmış ve aynı madde kapsamında düzenleyici otorite geçici ücreti de belirlemiştir. Bu durumda T.Telekom geçici ücretle ilgili işletmecilere hizmet verme yükümlülüğü altına girmiştir.
Turk-internet.com : Geçici ücretin özelliği nedir?
Av.A.S.Güzeloğlu : Uzlaşmazlık prosedürünün sonunda nihai ücret belirlenecek ve geriye dönük olarak nihai ücret üzerinden mahsuplaşma yapılacaktır. Lütfen dikkat edin. Yönetmelik geriye dönük olarak diyor.
Turk-internet.com : Peki bu ücret T.Telekom ile daha önce sözleşme imzalayanlara uygulanacak mıdır?
Av.A.S.Güzeloğlu : Hayır. Dediğim gibi bu ücret geçici ücret. Üstelik yukarıda da değindiğim gibi Telekomünikasyon Kurumu’nun taraflar arasında serbest iradeyle imzalanmış sözleşmelere müdahale etme hak ve yetkisi bulunmamakta. Bir şeye lütfen dikkat edelim. “anlaşamadık bizi uzlaştırın” demek başka şey, “bizim sözleşmemizin koşullarını değiştirin” demek başka şey.
Turk-internet.com : Peki bu durum haksız rekabet ya da rekabet ihlali olarak değerlendirilemez mi? Bir başka deyişle; farklı koşullara sahip sözleşmeler haksız rekabet oluşturmaz mı?
Av.A.S.Güzeloğlu : Şimdi, haksız rekabetten bahsedebilmek için Ticaret Kanunu’nun 56. maddesine bakmak lazım. Haksız rekabetin olması için işletmecinin aldatıcı hareket ve iyiniyet kurallarına aykırı davranması gerekiyor. Bu durumda otoritenin belirlediği fiyatı uygulayan T.Telekomun ve işletmecinin haksız rekabetinden bahsedilebilir mi?
Rekabet ihlali olması için de 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkındaki Kanunu’nun 4. maddesindeki koşulların gerçekleşmesi gerekiyor. Peki bu durumda yasa ile verilen bir hakkı kullanan bir işletmecinin haksız rekabet ya da rekabet ihlalinde bulunduğu iddia edilebilir mi?
Yazınızda bahsi geçen iki işletmeci rakiplerini aldatmadığına, kötüniyetle davranmadığına, gizli – saklı iş yapmadıklarına göre sırf yasayla tanınan bir hakkı kullandıkları için nasıl olur da rekabet ihlalinde bulundukları söylenebilir?
Kaldı ki; Erişim ve Arabağlantı Yönetmeliği’nin 20. maddesi son derece açık. İşletmeciler sözleşme koşullarını kendi aralarında müzakere ederek serbestçe belirler, demekte.
Şimdi izin verin bir soru da ben size sorayım.
T. Telekomun şartlarını çekincesiz kabul eden, yargıya ya da Telekomünikasyon Kurumu’na başvurmayarak yarışa altı ay önce başlayan, bir başka deyişle altı aydır pazardan müşteri edinen işletmeci sözleşme imzalamayanlara karşı rekabet ihlalinde bulunmadı mı? Biz hesabımızı yaptık, kar ediyoruz, hukuki mücadeleden bir şey çıkmaz, bir an önce pazara girmek istiyoruz, diğerleri geriden gelsin diyenler rekabet ihlalinden ya da haksız rekabetten bahsedebilir mi?
Benzetmemi hoş görün ama bir paltonun kasım ayındaki fiyatı ile şubat ve hatta mart ayındaki fiyatları farklı farklıdır. Kasım ayında pahalı fiyattan alıp giyen nisan ayındaki ucuzlukta, beni aldattılar diyemez.
Kısaca söylemek gerekirse ; işletmeciler sözleşme ile belirlenen ücretlerin sonradan değiştirilmesini ancak sözleşme koşullarında buna ilişkin bir düzenlemenin olması halinde ve yine sözleşmenin diğer tarafı olan işletmeciden isteyebilirler.
Turk-internet.com : Son cümlenizi biraz daha açar mısınız? Yani bu sözleşmelere Telekomünikasyon Kurumu’nun müdahale etmesi mümkün değilse imzalayan işletmeciler ne yapmalı?
Av.A.S.Güzeloğlu : İşletmecilerle T.Telekom arasında imzalanan sözleşmeleri ben görmedim ancak referans arabağlantı teklifinde sözleşmenin ticari veya teknik temelini etkileyen esaslı bir değişikliğin meydana gelmesi halinde koşulların yeniden müzakere edilebileceği yazmakta…
Turk-internet.com : Bu durumda vakit kaybedilmeden yeniden müzakere mi talep edilmeli?
Av.A.S.Güzeloğlu : Yapılacak böyle bir talebin kabul edilme şansını şu aşamada ben sıfıra yakın görüyorum. Çünkü Telekomünikasyon Kurumunca belirlenen fiyat geçici fiyat.
Kaldı ki; nihai fiyat belirlendiği anda bile tarafların bu ücreti yargıya götürme ihtimali çok yüksektir. Bu karar kesinleşmediği sürece pazarın koşullarını etkileyen esaslı bir ticari değişiklikten söz edilemeyeceği açıktır.
Kaldı ki; T.Telekom özel hukuk hükümlerine tabi, karlılık esasına göre çalışan bir ticari şirkettir. Yasal anlamda kendisini sözleşme koşullarını değiştirmeye zorlayan bir düzenleme olmamasına rağmen, kesinleşmemiş kurum kararlarını hemen diğer işletmecilere uygulamasını ben olası görmüyorum. Böyle bir indirim yapmanın gelirlerde düşmeye neden olması açısından en azından yöneticilerinde bir rahatsızlık yaratacağını düşünüyorum. Bu tip değişiklikleri başbakanlık müfettişlerinin dikkatle inceleyeceğinden eminim.
Kısaca madem ki sözleşme serbestisi vardır, o halde sözleşme koşulları diğer işletmeciler aleyhinde dayanılmaz bir ticari ortam oluşturmadığı sürece değiştirilmeyecektir, diye düşünmekteyim.
Turk-internet.com : Geçici fiyatı Türk Telekom uygulamaya başladı mı? Uygulamıyorsa ne yapacaksınız?
Av.A.S.Güzeloğlu : Türk Telekom henüz geçici fiyatla sözleşme imzalayalım demedi. Ancak; Erişim ve Arabağlantı Yönetmeliği’nin 25.madde g bendi gereğince geçici fiyatı uygulamayan işletmeciye bir önceki yıl cirosunun % 1 ine kadar para cezası verilebileceği hüküm altına alınmış. Bu gerçekten de önemli bir müeyyide. Elbette bu ceza dışında işletmecinin uygulanmayan geçici ücret nedeniyle uğradığı zararları ve yoksun kaldığı karı da talep etmesi hukuken mümkün. Ben Türk Telekom’un uyuşmazlığı bu noktalara taşımayacağını umuyorum.
Turk-internet.com : Yaptığınız değerlendirme için teşekkür ediyoruz.
Av.A.S.Güzeloğlu : Kişisel düşüncelerimi açıklama fırsatı verdiğiniz için ben de size teşekkür ediyorum.
* TK Beklenen Ara Bağlantı Fiyatlarını Açıkladı
** Ara Bağlantı için TT’den Yeni Farklı Fiyat
*** Ara Bağlantı Dosyası
Kaynak : 